股权类私募基金备案吗 私募基金公司备案《其它类》怎么那么难 难点是什么

2018-05-05 - 私募基金

其他类私募的法律地位

在讨论私募条例对其他类私募的影响之前,我们首先了解下私募基金的监管历程。

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在2013年之前,私募证券类基金则没有法律依据,处于灰色地带,主要以“阳光私募”的形式存在,股权/创业类私募基金主要由发改委监管,而其他类基金这个概念则还未正式产生。

转折点在2013年,当年新实施的《证券投资基金法》首次将私募证券投资基金纳入调整范围,并要求私募证券基金管理人按规定向基金行业协会履行登记手续,办理私募基金备案。2013年基金法对私募行业意义重大,这意味着私募行业得到了法律层面的正式确认。

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2013年6月,中央编办发文明确私募股权/创业投资基金的监督管理由发改委改为证监会。至此,证监会对私募证券、私募股权/创业基金的监管都有了明确的法律依据或者政策依据。

为此,证监会于2014年8月21日发布《私募投资基金监督管理暂行办法》(以下简称“《暂行办法》),对私募行业进行统一监管。然而,值得注意的是该《暂行办法》规定的私募基金财产的投资范围:

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私募基金财产的投资包括买卖股票、股权、债券、期货、期权、基金份额及投资合同约定的其他投资标的。

可以看出,除了明确列举的六大投资标的外,还包括了“投资合同约定的其他投资标的”,这一规定使合同当事人有权决定投资标的范围,导致私募投资范围事实上没有限制。同时,这一款也意味着证监会除了将之前证券类、股权/创业类纳入监管之外,还将投资与其他投资标的的私募基金也纳入监管范围,即对私募基金的实施全口径监管。与此规定相对应的,中基协在私募登记备案系统和分类公示栏目中将私募基金分为私募证券类、私募股权/创业投资类和其他类,由此出现了本文讨论的其他类基金。

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综上,目前规范各类私募基金的法律基础是不同的,并且也在不断完善的过程当中。首先是私募证券基金,依据的是人大常委会制定的《证券投资基金法》,这个法律基础最为充分;其次私募股权基金,目前则主要是依据中央编办的政策文件以及证监会《暂行办法》,但缺乏更高一级的上位法律依据;而对于其他类基金,其产生的基础可以说是《暂行办法》,主要依据的是中基协发布的行业自律规则。

我们再回到文首提出的问题,即私募条例(征求意见稿)对私募基金的定义:

第二条本条例所称私募投资基金(以下简称私募基金),是指在中华人民共和国境内,以非公开方式向合格投资者募集资金设立,由基金管理人管理,为投资者的利益进行投资活动的私募证券投资基金和私募股权投资基金。

此规定基本上沿用了证监会《暂行办法》对私募基金的定义,只是增加了“合格投资者”和“为投资者的利益”等两要素,但最引人关注的是该定义最后明确私募基金仅包含私募证券和私募股权基金,并未包含其他类。那这对其他类私募基金意味着什么呢?

有很多人认为这是重大变化,并据此认为其他类基金在条例出台后将不能再继开展了。笔者认为,这属于过渡解读,即使正式稿保留了同样的表述,这也不能作为其他类私募基金被禁止的依据。主要理由包括以下几点:

1、其他类基金的地位

目前,对于其他类基金有明确定义的文件是中基协2016年9月发布的《有关私募投资基金“业务类型/基金类型”和“产品类型”的说明》”,该文件对其他类私募基金的定义如下:

业务类型/基金类型

其他私募投资基金

其他类别私募基金,投资除证券及其衍生品和股权以外的其他领域的基金

其他私募投资类FOF基金

其他私募投资类FOF基金,主要投向其他类私募基金、信托计划、券商资管、基金专户等资产管理计划的私募基金

如第一部分所述,“其他类基金”这一分类也仅出现在基金业协会的发布自律文件当中,在证监会及以上机构发布的法律法规当中,并没有其他类基金的身影,可见其法律地位不高。下表为相关法规规范的私募基金的范围。

2、投资范围的规定

私募条例第二条第三款规定的私募投资范围:

私募基金财产的投资包括证券及其衍生品种、有限责任公司股权、基金份额,以及国务院证券监督管理机构规定的其他投资品种。

这一规定有不同的理解:

一是可以理解成私募基金应严格遵守条例对私募基金的定义,即仅只有私募证券、私募股权/创业类,并且私募条例作为上位法,证监会及中基协的规定亦应当符合此规定,即其他类是不符规定的,在这前提之下,这两类基金的投资范围应当遵守此规定。

另一种理解则是,该款包括了一个兜底条款,即证监会规定的其他品种,这也意味为其他类投资基金的存在留有一定的余地,未来其他类能否继续开展的“生杀大权"在证监会手里。

3、立法考量

此外,我们还注意到,在关于《私募投资基金管理暂行条例(征求意见稿)》的说明中,对该定义也做了相应的解释:

从实际情况看,规模和影响较大、需要通过立法规范的私募基金,主要有私募证券投资基金和私募股权投资基金两类。按照突出重点、问题导向的思路,征求意见稿规定:本条例所称私募基金,是指在中华人民共和国境内,以非公开方式向合格投资者募集资金设立,由基金管理人管理,为投资者的利益进行投资活动的私募证券投资基金和私募股权投资基金。

因此,此定义仅包含证券类和股权类是出于这两类基金的规模和影响较大,需要通过立法规范而确定的,从另一个角度来看,私募基金的定义是为了禁止其他类基金。

1、其他类管理人登记:日益趋紧

在理论上探讨之后,我们再来看看其他类私募在中基协的登记备案现状。

根据中基协公布的信息,截止2017年9月6日,私募基金管理人共有20694家,其中其他私募投资基金管理人共有738家,占比3.57%(图1)。可以看出,从管理人数量上来看,主要以股权类和证券类管理人为主,其他类私募基金管理人占比非常低。

2、其他类私募投向:非标债权为主

根据私募基金专业化经营要求,私募管理人在申请登记时仅能选择一类机构类型和业务类型,并且只可备案与本机构已登记业务类型相符的私募基金。

据我们统计,目前其他类私募基金的投向多样化,底层资产名称也各式各样,但是大部分的投向都是非标债权资产,其余少部分则投资于门票、不动产、红酒和艺术品等方面。据我们抽样统计,其他类私募基金投资于非标类债权的数量占比高达约90%。

其他类基金“偏爱”的非标债权资产主要包括各类债权(债权、委托贷款、明股实债)和资产收益权(票据收益权、股票收益权、股权收益权、应收账款收益权等)等两大类。此外的投资标的则主要以其他资管计划份额、不动产、文化品等为主。我们发现有个别基金的投资标的为股权,这显然不符合目前中基协专业化经营要求的规定,但其产品的备案时间为2017年1月份,即在备案13号发布之前已经登记的产品,此时专业化经营的要求并没有严格实施。

非标类私募何去何从?

未来非标私募监管将何去何从呢?虽然目前仍可以办理其他类管理人的登记,其他类基金产业也可以在基金业协会备案,但笔者认为,从从业务专长来讲,私募投资基金投资非标并不是其自身专业范围。大多数私募非标债权产品都是通道类业务,帮银行或其他金融机构出表,并未形成主动管理的能力。此外,对于“一对多”的产品容易形成非标资金池,产生期限错配、预期收益率、刚性兑付等问题,这也容易酿成变相的非法集资活动。

此外,从监管思路上来看,监管层对其他类基金,尤其是投资于非标债权资产的私募也是严格限制的。这一监管思路主要体现在如下文件当中:

1、2013年,国务院:禁止私募股权投资基金开展债权类融资业务

2013年国务院颁布《关于加强影子银行业务有关问题的通知》(国办发[2013]107号):(八)规范发展私募投资基金业务。要按照不同类型投资基金的本质属性,规范业务定位,严禁私募股权投资基金开展债权类融资业务。

值得注意的是,国务院并未正式向外公布该文件,并且该文件的部分内容也未严格执行。

2、2015年《商业银行委托贷款管理办法》(征求意见稿)

银监会2015年1月16日发布的《商业银行委托贷款管理办法》(征求意见稿)明确提出“严禁私募基金作为委托贷款委托人”。

目前,其他类私募基金的借道委托贷款向融资人放款的案例非常普遍,若委贷正式稿出台此规定,这将对其他类私募造成重大影响。

3、2016年8月,基金业协会会议:限制通道业务和非标融资业务

20116年8月,基金业协会在会议指出,要依据资管业务定位,分类处理现有业务:

(1)禁止产品刚性兑付和结构化配资业务,禁止资金池;

(2)限制通道业务和非标融资业务;

(3)加大对投资顾问产品和结构化产品的规范力度;

(4)鼓励有能力的机构拓展主动投资管理类业务;

4、2016年9月,基金业协会对私募基金重分类,删除债权类

中国基金业协会于2016年9月8日在官网发布《关于资产管理业务综合报送平台上线运行相关安排的说明》,并正式上线运行“资产管理业务综合报送平台”,根据该系统发布的《有关私募投资基金“业务类型/基金类型”和“产品类型”的说明》,基金业协会对私募基金的分类做了重大调整。

在新的分类中,基金业协会删除了原私募基金登记备案系统中“其他投资基金”类型下的“债券基金(非标债权、委托贷款)”。

私募其它类

2016年11月有传闻称在拟修订的私募基金监管文件中,监管层或正在考虑暂停私募基金的非标债权投资业务,但该传闻后来并未被证实,目前为止监管层也并没有出台类似的规定。

对于未来其他类私募的监管,我们不得而知,或者会在继续维持现状的情况下通过中基协的备案严格把控规模,或者会一刀切,禁止其他类私募的存在,目笔者更倾向第一种可能。在条例正式出台后,证监会可能会相应的修订《暂行办法》,其他类私募基金的监管或许会在修订内容中体现。

私募其它类

众所周知,现在基金业协会监管力度之大,但大家所不知的是,目前私募备案类型中(证券类、股权类、其他类),在今年,其他类审核周期更长、反馈意见更多、通过难度更大,且基本都被协会要求面谈。在这样的环境下,今年8月还有4家其他类通过备案,它们有啥特殊之处呢?

8月共新增579家通过中基协备案的私募管理人,股权及创投类领跑市场;

深圳前海、珠海横琴、浙江杭州与宁波成为私募热门注册地;

1000-5000万注册资本为私募管理人首选;新增私募管理人中,合规风控负责人为必备高管;

8月通过其他类私募管理人备案的共计4家;

根据中基协发布的最新私募基金业务与产品类型说明,其他私募投资基金是指,投资除证券及其衍生品和股权以外的其他领域的基金。其业务类型、产品类型见下图:

私募证券

创投基金

其他基金

从上图可以看出,只要不能归类为证券及其衍生品和股权的投资,都可以放在其他类私募基金的投资范围内,可以说五花八门,不一而足。

而在今年,中基协大幅提高 “其他类”审核门槛。

根据小编了解,如果私募管理人有国企或是知名企业背景,更容易通过其他类备案,且从8月通过的4家,其中2家具有国企背景。

关于其他类私募牌照的市场行情。

私募牌照大面上分三类也可以分四类。即证券类、股权类、创业类、其他类。证券和股权基本占领了市场百分之九十多的份额。其他类最少。现在企业者如果想获取私募其他类的备案牌照。无非是关心申请和转让的流程、材料以及区别。

首先说转让和申请的时间对比

这个以前已经讲过好多次了。拿北京的公司为例。正常情况下申请的时间是三个月。这三个月大面上就可以说明白。北京的公司不能新注册。收购别人一个投资公司壳。这个时间是一个月。工商档案需要最少20天才能出来。这个协会要长传。这个又小一个月。申请私募牌照一次过是20个工作日左右。这又是小一个月。加上乱七八糟的小项费时三个月在正常情况下已经很快了。

还是拿北京的公司为例我们说一下转让的时间。转让的流程是先将目标公司进行工商股权收购变更。即将原来的股东、法人变成现有的。时间费时一个月。档案出来一个月。进行牌照变更正常情况下也是20个工作日。如果目标企业发过产品一般情况下审核会快一些。一周到两周都有可能。

说一下转让和申请的难度对比

这个难度呢转让还是稍微低一点。因为变更要审核的项要比申请少的多。这是难度低的逻辑原因。可是现在协会正在积极应对倒卖私募壳。虽然没有明文,但是从操作来看已经从审核上加大门槛了。

其他情况的说明情况

以上的时间问题、难度问题不仅仅是其他类私募牌照。证券和股权也是这样。但是其他类又有不同。如果选择其他类收购。哪寻找时间也要算在内。我们知道现在选择收购的群体一般是因为有眼跟前的产品要发时间能省就省。难度能低就低。毕竟收购的费用比申请要多的多。然而。其他类的资源是很少的。开头就说了。市场占比少申请的少卖的就更少。有可能你会浪费一个月还是没有。这些要是综合起来的话。申请是大多数人的最终选择。

其他类

实践中,部分基金以中外合作企业的方式对外投资,组织形式应选择“其他”,其他组织形式名称中填写“合作制”;部分政府引导基金以事业单位法人的方式对外投资,组织方式应选择“其他”,其他组织形式名称中填写“事业单位”。契约型基金成立日期一般为投资冷静期过后,回访完成无误即成立。有限合伙型、公司型基金成立日期一般为募集完成工商登记完成后的营业执照签发日期。

其它类

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